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新疆律师协会律师代理国际货运代理纠纷业务操作指引

热度3582票浏览231次时间：2010年8月04日 15:16

新疆律师协会律师代理国际货运代理纠纷业务操作指引（草案）

编辑：反垄断反不正当竞争律师网来源：新疆律师协会

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前言

随着我国和全球经济的发展，作为现代物流中的一个重要方面，国际货物运输也得到了相应的递增。作为身处边疆的新疆，海关关口的货物吞吐量在逐年递增，相应伴随的国际货物运输方面的纠纷也日渐增多，其中相当数量的纠纷属于国际货物运输代理合同纠纷。作为新疆的律师，如何正确把握和处理国际货运代理纠纷，将更有助于为客户提供有效的法律服务和保护客户的合法权益。

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一、建立委托关系

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1．1仔细听取委托人关于案情的陈述，审查委托人提供的现有材料，并详细了解案情过程和事实。

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1．2与委托人建立委托关系，明确代理事项及授权范围。

1．3与委托人订立代理合同应参考《法律服务委托协议指引》，明确双方的权利义务、违约责任等。

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1．4与委托人签署授权委托书应明确具体的委托事项及律师代理权限，代理权限应尽可能详细和明确。

1．5根据案情及委托人提供的信息，要求委托人提供其掌握的其他材料。

二、确定当事人

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2．1当事人的主体地位

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2．1．1当事人系国际货运代理企业，主要进行以下资格审查：

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（1）国际货物运输代理业批准证书；

（2）企业法人营业执照，及营业执照中标明的经营范围；

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（3）有无无船承运人资格证书。

2．1．2当事人系国内货运代理企业，主要进行以下资格审查：

（1）企业法人营业执照，及营业执照中标明的经营范围；

（2）陆路货物运输服务许可证；

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（3）水路货物运输服务许可证。

2．1．3当事人系托运人，主要进行以下资格审查：

（1）定车单上主体的名称；

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（2）提单或运输单证上托运人栏中的标注；

（3）国际贸易合同中的出口方/卖方名称；

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（4）海关出口货物报关单上申报人的名称；

（5）核销单上的出口方名称；

（6）信用证中受益人名称。

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2．1．4当事人系收货人，主要进行以下资格审查：

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（1）海关出口货物报关单上申报人的名称；

（2）海关纳税单上纳税人的名称；

（3）提单或运输单证上收货人栏中的标注；

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（4）提货单（小提单）上提货人的名称；

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（5）国际贸易合同中的进口方/买方名称；

（6）提单或运输单证上通知人栏中的标注。

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2．1．5当事人系承运人、船公司、无船承运人的，主要进行以下资格审查：

（1）提单的抬头人名称；

（2）提单的签发人名称和身份；

（3）无船承运人资格证书；

（4）提单登记证书；

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（5）企业法人营业执照，及营业执照中标明的经营范围。

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2．1．6当事人系国际船舶代理企业的，主要进行以下资格审查：

（1）企业法人营业执照，及营业执照中标明的经营范围；

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（2）国际运输代理业批准证书；

（3）提单的签发人名称及其身份；

（4）代理协议或授权书或委托书。

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2．2当事人的数量

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2．2．1根据诉请的法律关系，确定当事人；

2．2．2案件事实所涉及的关联方；

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2．2．3共同原告，共同被告，是否需要申请追加；

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2．2．4有无第三人，是否需要申请追加；

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2．2．5当事人的其他信息，尤其是提单抬头人的信息，如确切名称、地址和联系方式等。

三、法律关系（案由）的确定。主要有：

3．1国际货物运输合同纠纷；
3．2国际货运代理合同纠纷；

3．3国际货运代理合同其他纠纷。

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四、诉讼中主要的请求内容

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4．1主要有：赔偿、返还、退运；

4．2赔偿项目的构成，主要有：海运费、陆上短途运费、包干费、代理费、货款、利息、调查费、滞箱费、堆存费、退税损失、公证认证费、翻译费等；

4．3赔偿数额的计算；

4．4货物价值的依据，主要根据是：合同价格、发票价格、报关价格、核销单、保险单；

4．5运费、包干费的支付标准，是否有约定；

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4．6违约金，是否有约定；

4．7调查费用、交通费用及其他损失。

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五、证据

5．1证据的审查和筛选：根据各案具体的案由，涉及的当事人、案件的标的，依据合法性、真实性和关联性原则对证据进行审查和筛选。

5．2证据原件、传真件、复印件的确定：应出示原件、原物，传真件在具备一定条件下，可视为有效。

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5．3外文证据的翻译：当事人向人民法院提供外文书证或外文说明资料，应当附有中文译本，该译文须由具有相应资质的翻译部门出具。

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5．4境外形成的证据公证、认证手续：在我国境外形成的证据，须由所在国公证机关予以证明，并经我国驻该国使领馆予以认证，方具有证据形式上的效力。境外的委托授权书和主体身份证明等，须在向法院提起诉讼前完成公证和认证手续。

5．5需要申请法院调查的证据：当事人因客观原因不能自行收集的证据，需要申请法院调查的，不得迟于举证期限届满前７日。

5．6举证期限延长的申请：在举证期限内提交证据确有困难的，须在法院规定的举证期限内申请延期。

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5．7证据保全：情况紧急或其他原因，不立即申请证据保全将会使该证据毁损、灭失或者以后难以取得，需要采取证据保全措。

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5．8E-mail、网页等电子文件证据的公证。

六、常见案件的证据审查

6．1无单放货纠纷的证据审查，包括：

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（1）全套正本提单、出口报关单、外汇核销单、信用证、贸易合同发票、装箱单、送货交接单等；

（2）无单提货/放货的证明，保函；

（3）承运人身份证明；

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（4）货运代理人身份证明；

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（5）货运代理人合法订车、提交单据、通知等材料。

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6．2追索运费及包干费纠纷的证据审查，包括：

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（1）货运代理人身份证明；

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（2）货物出运委托书、订车单、提单（副本或复印件）、海关进（出）口货物报关单、外汇核销单等；

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（3）运费、包干费等确认函；

（4）货运代理人已向船公司支付运费凭证及货运费发票（包括货运费清单）；

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（5）货运代理人开具的收费发票；

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（6）与案件有关的其他材料。

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6．3货损货差纠纷的证据审查，包括：

（1）托运人或收货人、货运代理人身份证明；

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（2）货物进出口委托书、装箱单集装箱设备交接单等；

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（3）海关进（出）口货物报关单、外汇核销单、贸易合同和贸易发票；

（4）理货报告、商检证书（报告）、货损检验报告等；

（5）与案件有关的其他材料。

七、是否签发货代提单案的证据审查和注意事项

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7．1不签发货运代理提单的货运代理纠纷。

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7．1．1证据材料：

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（1）货运委托书（托书）、出口货物明细单、报关委托书、报检委托书；

（2）货运费、包干费等费用的报价单；

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（3）装箱单、报关单、外汇核销单；

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（4）商检证书（报告）、动植物检验、检疫证书；

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（5）订车单；

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（6）进仓通知单、收货单；

（7）提单确认件；

（8）提单及提单交付的签收单；

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（9）运费、包干费发票（国际货物运输代理业专用发票）；

（10）运费、包干费付款凭证；

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（11）货物延迟交付证明；

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（12）货物损坏、短少、灭失证明；

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（13）商检报告；

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（14）当事人各方的商业登记证明（营业执照）、批准证书等；

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（15）有关案件有往来传真、函电、E-mail等；

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（16）与案件有关的其他材料。

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7．1．2需要注意的主要问题：

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（1）当事人是否具有经营许可资格；

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（2）费用是否有双方的书面确认；

（3）提单的签发是否符合法律规定，签单人是否有资格，承运人是否存在；

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（4）提单签单人与提单抬头人之间是否有代理协议；

（5）各当事人的责任期间，过错程度；

（6）有多份提单时，提单是否连贯；

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（8）有无时效中断的情形存在；

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（9）货物的保险、理赔情况；

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（10）外汇核销单是否已核销；

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（11）国际贸易项下的货款支付情况。

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7．2签发货运代理提单的货运代理纠纷

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7．2．1除准备7．1．1项下的证据外，还应准备以下证据：

（1）提单登记备案证明；

（2）无船承运人资格证明；

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（3）运费、包干费发票（国际海运业运输专用发票）；

（4）货代提单和货运提单；

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（5）索赔函、保函、信用证；

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（6）商检报告、验货报告、鉴定报告；

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7．2．2除注意7．1．2项下的事项外，还应注意以下问题：

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（1）签发货代提单的当事人系无船承运人地位，而非代理人；

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（2）适用承运人的诉讼时效规定；

（3）是否可以依法享受责任限制。

八、其他问题

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8．1管辖:

8．1．1是否有关于管辖的协议约定和仲裁协议约定，及约定是否合法；

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8．1．2提单的管辖条款是否合法、有效；

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8．1．3管辖是否具有选择性。

8．2适用法律

8．2．1国内法的适用；

8．2．2行业习惯的适用；

8．2．3外国法的适用、外国法的查明、国外律师的宣誓书效力；

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8．2．4国际公约、条约的适用；

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8．2．5国际惯例的适用，国际惯例的证明。

8．3诉讼时效

8．3．1注意根据提单约定的适用法律对诉讼时效的规定；

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8．3．2注意提单条款对诉讼时效的约定。

8．4送达

8．4．1公告送达的期限；
8．4．2外交送达；

8．5保全

8．5．1证据保全；

8．5．2诉前财产保全；

8．5．3诉讼财产保全。

8．6因果关系

8．6．1因果关系法律层面的论证；

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8．6．2因果关系逻辑层面的论证。

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九、附则
本指引为向律师提供代理国际货运代理纠纷案件方面的借鉴、经验，并非强制性或规范性规定，供律师在实际业务中参考。

本指引由新疆律师协会业务指导及继续教育委员会负责解释。

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本指引自新疆律师协会常务理事会通过之日起实施。

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