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二审案件律师业务指引

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热度3719票浏览165次时间：2010年8月03日 15:33

二审案件律师业务指引

编辑：反垄断反不正当竞争律师网来源：中国律师执业法律网

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二审案件律师业务指引

一、接受当事人的委托

1、以律师事务所的名义接受当事人的委托。

2、律师事务所指派律师作为诉讼代理人。

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3、律师事务所向委托人介绍指派的律师。

4、在一审判决送达后办理委托手续。

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5、审查是否具有不能接受委托的情形。

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6、接受委托时，审查当事人的主体资料。发现当事人不具备相应的诉讼主体资格时，应向其说明情况进行更换。

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7、符合收案条件的，办理委托手续：

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（1）律师事务所与委托人签署《委托代理合同》一式两份，一份交委托人，一份交承办律师附卷存档；

（2）委托人签署授权委托书，一式三份，一份交法院，一份交承办律师附卷存档，一份交委托人；

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（3）委托代理合同、授权委托书应当记明具体的委托事项和权限，委托权限应注明是一般授权还是特别授权；

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（4）开具律师事务所函，呈送法院。

8、律师事务所接受委托后，办理收案登记，编号建立卷宗。

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9、收案后，如发现委托人已经委托了一名其他代理人时，应当与该代理人交换意见。

（1）如果意见基本一致，可以共同代理；

（2）如果意见不一致，应当向委托人说明情况，由委托人选任一名代理人，或两个代理人就不同的事项接受委托，分别接受不同的代理权限。

10、律师事务所接受委托后，无正当理由不得再拒绝代理。

二、接受委托后承办律师应当进行以下工作：

1、要求委托人提供证据。

（1）要求委托人提供证据复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还委托人妥善保管；

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（2）收取原件的，应当制作清单，由委托人、律师签字附卷（尽量不收取原件，以降低代理风险）。

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2、向委托人解释与讨论原审案件的以下事项：

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（1）原审案件是否属于原审法院管辖；

（2）原审起诉是否符合法律规定；

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（3）原审原告诉讼请求是否超过诉讼时效；

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（4）与原审案件有关的法律规定；（5）原审诉讼请求是否有相关证据或证据线索支持；

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（6）诉讼当事人的各项诉讼权利和诉讼义务；

（7）被告是否反诉，如反诉或有反诉可能，反诉的事实与理由；

（8）原审是否有申请回避的事实、理由和必要性。

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三、根据委托人的请求，代其书写上诉状

民事上诉状

上诉人（原审被告）：

被上诉人（原审原告）：

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上诉请求：

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上诉理由：

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此致

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××××人民法院

上诉人：

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四、出庭准备

（一）全面了解一审情况

1、可以在开庭审理前到法院查阅案卷，并根据规定复制有关案卷材料。

2、必要时与一审诉讼参加人取得联系，尽可能全面了解一审情况。

3、在查阅一审案卷时，重点审查以下方面：

（1）一审认定事实是否清楚、完整，有无前后矛盾；

（2）一审证据是否确实、充分，有无未经质证的证据作为判决、裁定的依据；有无不该采信的证据采信了，该采信的却没有采信；证据相互之间有无矛盾；

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（3）一审认定的事实与判决、裁定的结果是否具备必然的逻辑联系；

（4）一审适用法律是否得当，适用的法律条文与案件性质、主要事实是否一致，有无适用已经废止的行政法规、地方性法规及司法解释；

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（5）一审程序有无影响案件正确判决的违法情况。

（二）整理和提交证据

1、根据一审情况，及时做好证据补救工作，尽量收集支持本方主张，反驳对方主张的新证据；

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2、将当事人提供和自己调查、收集的证据进行归类整理；3、对当事人提供的证据，可以留存复印件，原件交由当事人自己保管，保存原件的应妥善保管；

4、向法院提交证据，应编制证据目录；

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5、向法院提交证据，可以一次性提交，也可以根据诉讼过程分期分批提交。除起诉或答辩时提交的基本证据外，其他证据一般应在开庭前提交，至迟在开庭时提交。少数证据在开庭后才取得的，可申请法院给予一定的提交证据宽限期；

6、在开庭前向法院提交证据，一般可提交复印件，但开庭时应当出示原件。不能出示原件的，应说明理由。法院收取证据原件时，可以要求法院出具收据；

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7、告知当事人，所有要提交法院的证据必须经律师审查，要求当事人不得自行决定，除非在委托律师前已经提交。

8、在开庭前，将需要通知出庭的证人姓名、身份情况、工作单位或住址、联系方式等告知法院。

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（三）与有关人员的交流

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1、征求当事人意见，对合议庭组成人员是否提出回避申请及有无相应证据。

2、通知自己一方拟出庭的证人携带身份证明，准时到庭，并告知其出庭作证应注意的事项。可以与证人演练庭审作证、质证的情形。

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3、根据情况，告知被代理人或其法定代表人是否出庭。如果出庭，告知其出庭及回答法庭和对方代理人提问应注意的事项。

（四）调查提纲的准备

调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲：

1、陈述提纲

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（1）本案案情

（2）陈述要点

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2、举证提纲

（1）本证的举证

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（2）反证的举证

3、质证提纲

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（1）对于对方证据的质证意见

（2）对于对方对本方证据可能提出的质证意见和反驳意见

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4、发问提纲

（1）对其他当事人的发问

（2）对出庭作证的证人、鉴定人的发问

（五）代理词提纲的准备

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（六）出庭问题

1、接到开庭通知书后应按时出庭，如因故不能出庭，应及时与法院联系，申请延期开庭。

2、有下列情形之一的，请求法院推迟开庭时间：

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（1）因不可抗力，无法出庭履行职务；

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（2）收到两份以上同时开庭的通知书，无法参加后接到通知书的开庭审理活动；

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（3）由于客观原因无法按时到达开庭地点。

3、接到法院书面通知时距开庭时间不足三日的，可以提出异议，请求法院更改开庭时间。

五、针对二审特殊情况的考虑

1、对当事人在一审中已提出的诉讼请求或反诉请求，原审法院未作审理判决的，或判决结果超出诉讼请求范围的，可以代当事人请求二审法院调解或发回重审。

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2、原审原告增加诉讼请求，或原审被告提出或增加反诉请求，可以建议二审法院调解或发回重审。

3、二审案件开庭审理的，参加庭审的规则与一审相同。

4、二审案件不开庭审理的，应及时提交书面代理词。二审期间发现新的重要证据，或者有理由说明作为一审判决依据的主要证据不能成立，或者出现其他可能直接影响案件结果的情况，可以建议二审法院开庭审理。

5、二审案件出现调解、和解时：

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（1）可以在代理权限内参与调解、和解；

（2）未经特别授权，不能对委托人实体权利进行处分；

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（3）代为签收调解书，有委托人的书面授权，否则，不能签收。

六、法庭调查阶段

1、遵守法庭规则和法庭秩序，听从法庭指挥。

2、审判长在核对当事人身份时，可以对对方当事人及其代理人的身份提出异议。

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3、审判长询问委托人是否申请回避时，可以依据委托人的授权对审判人员、书记员提出回避申请，并说明理由。

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4、法庭调查开始后，代委托人口头陈述事实或者宣读民事上诉状，讲明具体上诉请求与上诉理由。

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5、审判长归纳争议焦点或法庭调查重点后，有权提出修改与补充意见。

6、在法庭调查过程中，应当认真记录，做好向其他当事人、证人、鉴定人发问的准备，完善庭前准备的各项调查提纲。

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7、出示证据，应当简要说明该证据事实的种类、证据来源、取证时间、地点、提交人及可以证明的事实等。

8、对物证，可以但不限于从以下方面质证：

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（1）物证的真伪；

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（2）物证与本案的联系；

3）物证与其他证据的联系；

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（4）取得该物证的程序是否合法。

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9、对书证，可以但不限于从以下方面质证：

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（1）书证是否为原件；

（2）书证的真伪；

（3）书证的合法性；（4）书证所要证明的事实；

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（5）书证与其他证据的矛盾；

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（6）书证的来源。

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10、对证人证言，可以但不限于从以下方面质证：

（1）证人与双方当事人的关系，特别是与对方当事人有无关系，与本案有无利害关系；

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（2）证人证言的来源及合法性；

（3）证人证言的内容及要证明的事实；

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（4）证人年龄、智力状况、行为能力等自然情况；

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（5）证人的证言前后是否矛盾；

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（6）证人证言与其他证据的矛盾。

结合有关背景材料进行综合分析，发表该证人证言能否采信的看法，并阐明理由。

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如证人无正当理由不出庭接受质证，建议法庭对该证人证言不予采信。

11、对视听资料，可以但不限于从以下方面质证：

（1）取得和形成的时间、地点和周围的环境；

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（2）有无剪补；

（3）收集的过程及其合法性；

（4）所要证明的事实与案件的联系。

12、对鉴定人和鉴定结论，可以但不限于从以下方面质证：

（1）鉴定人的资格；

（2）鉴定人与双方当事人的关系；

（3）鉴定的依据和材料；

（4）鉴定的设备和方法；

（5）鉴定结论是否具有科学性。

对该鉴定结论发表看法，认为鉴定结论不能成立或不完整的，申请重新鉴定或补充鉴定。

13、经审判长许可，可以向证人、鉴定人及其他当事人发问。应当就与本案有关的问题发问，发问受到审判长制止时，应当尊重法庭的决定，改变问题或者发问方式，或表明发问的主要性和关联性。

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14、针对其他当事人、诉讼代理人威逼性、诱导性发问、带前提的发问和与本案无关的发问，有权提出反对意见。反对意见被法庭驳回后，可提请法庭将其反对意见记录在案。

15、在法庭调查过程中，有权申请重新鉴定、勘验，要求补充证据，必要时可以申请延期审理。

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16、每一案件事实的全部证据出示完毕后，可以发表综合性意见。对于有矛盾的证据、程序违法的证据及其它不具备证据证明力的证据，可以建议法庭不予采信。

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七、法庭辩论阶段1、辩论发言，应当紧紧围绕争议焦点或者法庭调查的重点进行。从事实、证据、法律等不同方面进行分析，阐明观点，陈述理由。

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2、发表代理意见应当重事实，讲道理。应有良好的文化修养和风度，不应当以不合理的方式发言。

3、发现案件某些事实未查清的，可以申请恢复法庭调查。

4、发现审判程序违法，可以指出并要求纠正，以维护本方的权利与利益。

八、休庭后的工作

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1、阅读法庭笔录，如有遗漏或差错，应当申请补正。

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2、按法庭要求及时提交代理词。

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3、对于在法庭上出示的证据，与本案承办人员办理交接手续。

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4、需要补充证据的，在法庭指定的期限内提交。

九、可能适用的法律规定

1、关于实体方面的法律规定

2、关于程序方面的法律规定

3、关于证据方面的法律规定

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