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反不正当竞争法咨询（一）

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热度3388票浏览164次时间：2010年7月23日 14:47

反不正当竞争法咨询（一）

编辑：中国反垄断反不正当竞争律师网来源：孔祥俊

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问：什么是商业混同行为？

W_+eJH*x0答：商业混同行为是指经营者不正当地从事市场交易，使自己的商品或服务与他人的商品或服务相混淆，造成或足以造成购买者误认误购的不正当竞争行为。

?;LZ+[0]0与其他不正当竞争行不相比，商业混同行为具有以下法律特征：

1、行为主体是经营者；

KHck~p'm02、经营者采用欺骗手段从事市场竞争，冒充特定竞争对手的产品或服务；

3、经营者的主观心理状态既可能是故意，也可能是过失。

dZ8e L*g@0问：什么是假冒他人注册商标的行为？

+w0oK:z;@2}cFm4F0答：假冒他人注册商标的行为指经营者故意或过失侵犯他人注册商标专用权的行为。

?W }l7F^C4]i(D0根据商标法第38条和商标法实施条例第50条的规定，假冒注册商标的不正当竞争行为主要表现为以下几种形式：

1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上与其注册商标注册相同或者近似的商标；

;q2v-G(|{02、销售侵犯注册商标专用权的商品；

)\(L @%S)NX E\ d%D|03、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识；

4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为；

5、在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的行为；

6、故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为。

问：构成仿冒知名商品特有名称、包装、装满不正当竞争行为，必须同时具备哪些条件？

答：1、被仿冒的商品必是“知名商品”；

2、被仿冒的商品名称、包装、装潢必须为知名商品所“特有”；

%s&l+K"CjZ03、对知名商品特有的名称、包装、装潢擅自作相同或者近似使用；

#Y-V)do4l;oHJ0Z04、造成与知名商品相混淆，使购买者误认为该知名商品。

V]c3AQRly0《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》第5条第2款对如何认定近似规定了推定的原则，即“一般购买者已经发生误认为或混淆的，可以认定为近似。”

$Nq?'I4bnq|P2v0问：哪些是擅自使用他人的企业名称或姓名的行为？

%fD,fRA-_t/Qq-q0答：1、名称和名称权

b,v4_e@X0名称，是特定团体区别于其他团体的文字符号。名称权，即特定团体依法享有的决定、使用、变更及依照法律规定转让自己的名称，并得排除他人的非法干涉及不当使用的权利。

我国民法通则第99条第2款规定：“法人、个体工商户、个人合伙享有自称权。企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。”

我国民法通则和〈企业名称登记管理规定〉中的“字号”、“商号”均指名称的一个组成部分。

wf:?osA02、姓名和姓名权

姓名构成公民的人身专用文字符号，是公民姓名权的客体。

民法通则第39条第1款规定：“公民享有姓名权，有权决定、使用和依照法律规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”

1X#r6LZsLIBy03、擅自使用他人企业名称或姓名不正当竞争行为的认定

|kIA:gB"Qqf ^:C/b0在具体认定这种不正当竞争行为时，应注意以下几点：

#SBe*g:b%XzL8~N0（1）这里的“企业名称”或“姓名”均应作广义的理解；

d[-c5Q#Z'[:o0（2）“未经权利人许可”是构成擅自使用他人的企业名称或姓名不正当竞争行为的必要条件；

（3）这种不正当竞争行为的目的是引人误认为是他人的商品，即通过混淆商品的制造者或经销者的手段蒙骗购买者，使购买者误认误购，这里的“引人误认”是指能使普遍购买者在施以平常注意力的条件下引起误认的可能性，并不要求在市场交易中已造成误认的实际后果。

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问：什么是虚假标示行为？

答：虚假标示行为，是指经营者在商品或其包装的标识上，对商品的质量标志、产地或其他反映商品质量状况的各种因素作不真实的标注，欺骗购买者的不正当竞争行为。

虚假标示行为具有以下特征：

1、该行为是经营者对商品质量、声誉的若干方面作虚构隐瞒的不实标示；

2、该行为是直接表现在商品或其标签、包装上；

0yS)oB%vh#wB03、该行为并不侵害哪个特定竞争对手的合法权益，是直接作用于消费者或用户，影响整个同行业的竞争对手。

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问：什么是伪造或冒用质量标志的行为？

答：1、伪造或冒用认证标志的行为；

2、伪造冒用名优标志的行为；

p/N"y3h,p? Yxm m03、伪造产地的行为；

4、对商品质量作引人误解的虚假表示。

问：什么是公用企业限制竞争行为？

ouxm ]"N};ReS0答：根据《关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定》第4条规定，公用企业限制竞争行为包括：

1、限定用户、消费者只能购买和使用其附带提供的相关商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品；

2、限定用户、消费者只能购买和使用其指定的经营者生产经销的商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类；

3r$sf`3Q.Fgw03、强制用户、消费者购买其提供的不必要的商品及配件；

o"M4]qpZ04、强制用户、消费者购买其指定的经营者提供人不必要的商品；

5、以检验商品质量、性能等为借口，阻碍用户、消费者购买、使用其他经营者提供的符合标准要求的其他商品；

6、对不接受其不合理条件的用户、消费者，拒绝、中断或削减供应相关商品，或滥收费用；

7、其他限制竞争的行为。

问：什么是滥用政府权力限制竞争行为？

答：滥用政府权力限制竞争行为是指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门或者具有某些政府管理职能的行政性公司，滥用行政权力排斥、限制或妨碍市场竞争的行为。例如强制买卖、限制市场准入、强制经营者限制竞争、地区封锁等。

1、滥用政府权力限制竞争行为是一种超经济强制行为；

0t_ CP-j02、滥用政府权力限制竞争行为的实施主体主要是国家的经济主管部门、地方政府及其职能部门；

i0y)pb l} D{03、滥用政府权力限制竞争行为具有较为突出的抽象性；

(_He&M1X9N"x04、滥用政府权力限制竞争行为具有鲜明的强制性。

问：商业贿赂行为具有哪些特征？

答：根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》的规定，商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。

1、商业贿赂行为是行为人主观上出自故意，以排挤竞争对手为目的，客观上通过秘密的方式向个人支付的行为，其所支付的金额款项通常以伪造财务会计账册等非法形式进行掩盖，具有隐蔽性；

9|Z4Mr$V3x02、商业贿赂行为的对象是对其交易项目的成交，如买卖某种商品、确定某工程项目中标等具有决定性影响的个人。通为交易相对方的经下、采购人员、代理人等，有时也包括与该经营活动有关的政府官员，但不包括促成交易的独立的中介人；

3、支付给商业贿赂行为对象的收入和报酬不同于一般性商业惯例中所提供的优惠，如它不是一般接待性开支或者馈赠小件礼品而是超出常规地支付大笔款项、提供豪华招待或者赠予高级礼品等；

4、商业贿赂行为具有违法性。该行为是在账外暗中进行，账外即不入正规的财务报表，暗中即不在合同、发票中明确表示，最后进入个人腰包或者单位小金库。它违反了国家的有关财务、会计、廉政等方面的法律、法规；

^ Mq]cz05、商业贿赂行为大都发生在竞争激烈的行业，如大宗买卖、房地产等，借此对交易行为施加不正当影响，使自己在竞争中居于优势地位，击败竞争对手，促成交易。

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问：虚假广告行为有哪些表现形式？

h1d!a5L At-b9O0答：虚假广告行为，是指经营者采用广告的宣传方法对商品或服务作引人误解的虚假宣传。

可将虚假广告行为分为：

!D#V'GlN%HX[Z01、广告主的虚假广告行为；

t#] [3ytSe)R+W3?02、广告经营者的虚假广告行为。

$B~aB5k[0虚假广告宣传的具体表现形式复杂多样，常见的主要有以下几种：

1、滥用各各夸张性语言或绝对化语言；

)[n9\&\EXtBD2Dw(P}.f02、虚构产品或服务的获奖情况、商标权或专利权的授予情况、销售地区或数量等情况；

V:]}d&C4M03、滥用公众对名人、专家、国家领导人、权威机构的信任，利用他们与商品或服务无任何联系的名义和形象作广告宣传；

*F/V$w V$^+sP04、无根据地使用各种数据、百分比作广告宣传；

l6r#r;@$L1TX7F#u05、使用含糊其辞、模棱两可的语言或形象作广告，设置圈套让购买者产生错误理解；

6、隐瞒商品或服务本身具有法律、法规要求应予明示的瑕疵。

7、利用广告宣传未经审批的活动，非法骗取集资费、培训费、医疗费、服务费等；

8、假冒他人注册商标、专利、厂商名称等侵权性广告，让购买者误认为所宣传的商品或服务是被侵权人的商品或服务。

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问：哪些是侵犯商业秘密的行为？

答：（一）以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密；

u*]'R?-f T D1~w0（二）披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；

^NCR}e0（三）违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露，使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

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问：什么是压价销售排挤竞争对手行为？

+q+U2Z:|h0答：压价销售排挤竞争对手行为，是指经营者以排挤竞争驿手为目的，以低于成本的价格销售商品或提供服务的不正当竞争行为。

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n/M*\$|)icv gS&|0问：什么是附条件交易行为？

答：附条件交易行为，是指经营者利用其在经济、技术等方面的优势地位，在销售某种产品或者提供某种服务时违背相对交易人的意志，强迫相对交易人购买其不需要、不愿购买的商品或者接受其他不合理的条件。

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b#a:oB(}1s Y[0问：什么是搭售？

CyLh!T;o0答：搭售，是指经营者违背购买者的意愿，在销售一种商品时，要求购买者以购买另一种商品为条件，从而在成效后将两种商品一起出售的行为。

9?T:] Oh` g0问：不正当有奖销售行包括哪些类型？

答：（一）欺骗性有奖销售行为

j9L!S(E&[NH F01、谎称有奖销售或者对所设奖的种类、中奖几率、最高奖金额、总金额、奖品种奖、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示；

2、采取不正当手段故意让内定人员中奖；

8@&F(ctf+^03、故意将调用有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场；

4、不按有关规定对有奖销售事项向公众明示，隐瞒事实真相；

;B TNs G05、其他欺骗性有奖销售行为。

q1t9~:A k&u|q@!W0（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品

/{%vCpM-E0这种行为既可存在于附赠式有奖销售中，也可存在于抽奖式有奖销售中。其突出特点是：用于有奖销售的商品品质与价格不符，实质为变相涨价，损害购买者利益。

（三）巨奖销售行为

&g[X;z5UY\0巨奖销售行为，即最高奖的金额超过5000元的抽奖式有奖销售。

Q4O#D4g~KB&]01、经营者以价格超过5000元的物品的使用权作为奖励的，不论使用该物品的时间长短；

2、经营者以提供就业机会、聘为各种顾问等名义，并以解决待遇，给付工薪等方式设置奖励，不论奖励现金、物品（包括物品的使用权）或者其他经济利益，也不论是否要求中奖者承担一定义务，最高奖的金额（包括物品的价格、经济利益的折算）超过5000元的；

3、经营者单独与有关单位联合利用社会福利彩票、体育彩票设置奖励推销商品，最高奖的金额超过5000元的。

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问：什么是商业诽谤行为？

9j3A4\ R%D0答：商业诽谤行为，是指从事街道、经营活动的市场主体为了占领市场，针对同类竞争对手，故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息，贬低其法律上的人格，削弱其市场能力，使其无法正常参与市场交易活动，从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。

问：什么是投标者串通投标及其表现形式？

3t3]5o-QZ ZZoa0答：投标者串通投标是指两个以上的投标者恶意串通，在投标过程中共同实施串通招投标，排除或者限制竞争的行为。

投标者串通投标的表现形式主要有：（1）投标者相互串通，一致抬高投标报价；（2）投标者相互串通，一致压低投标报价；（3）投标者相互串通，约定在类似项目中轮流中标；（4）投标者就标价以外的其他事项进行串通。

问：什么是垄断行为？

rg'H+y/P0答：反垄断法所称垄断行为，一般是指下列排除或者限制竞争的行为：

1、经营者之间达成排除或者限制竞争的协议、决定或者其他协同一致的行为；

vD'q|OW02、经营者滥用市场支配地位的行为；

3、经营者之间排除或者限制竞争的集中行为。

4、行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，排除或者限制竞争的行为。

问：什么是经营者、相关市场？

答：反垄断法所称所称经营者，一般是指从事商品（包括服务，下同）经营的法人、其他组织和自然人。

反垄断法所称相关市场，一般是指经营者在一定时期内就相关商品从事竞争的区域或者范围，相关市场应根据相关商品市场和相关地域认定市场。相关商品市场，一般是指根据商品的特性、价格及其使用目的等因素可以相互替代的一组或者一类商品所构成的市场。相关地域市场，一般是指相关经营者供给或者消费者购买相关商品的地域范围。

问：什么是禁止横向垄断协议？

答：反垄断法禁止具有竞争关系的经营者之间达成旨在排除、限制竞争或者实际上具有排除、限制竞争效果的协议、决定或者其他协同一致的行为（协议、决定或者其他协同一致的行为，一般主要包括：

1、统一确定、维持或者变更商品价格的；

%xX5xh"o!Z0f02、限制商品的生产或者销售数量的；

4lvS&zoU4wJl03、分割销售市场或者原材料采购市场的；

4、限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品的；

4Ma OC:JHK05、联合抵制交易的。

N7S*K8O4a:d!a0问：什么是禁止纵向垄断协议？

BDUq i%t[vXO1\0答：反垄断法禁止经营者在向其他经营者提供商品时，设定其向第三人转售商品的价格或者其他排除、限制竞争的交易条件。

`r/L/_S;t'J:}L0问：什么是市场支配地位?

CDr2Y-]Sn0答：反垄断法所称市场支配地位，一般是指一个经营者或者几个经营者作为整体具有在相关市场上控制商品价格、生产数量或者其他交易条件，排除、限制竞争的能力。

lU9QelzY0判定市场支配地位一般应当依据下列因素：

1J~#A'J:|a4c0（一）经营者在相关市场的占有率；

v|!C&x;v/M0（二）经营者影响相关市场价格、数量或者其他交易条件的能力；

（三）经营者控制采购或销售市场的能力；

（四）经营者的财力和技术条件；

（五）经营者与其他经营者的联合情况；

6qbTU:bl] Z K(],U0（六）其也经营者进入相关市场的难易程度；

（七）商品的进出口情况；

（八）其他影响市场竞争的因素。

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问：什么是滥用市场支配地位的实施排除或者限制竞争行为?

答：具有市场支配地位的一个或者几个经营者不得滥用其市场支配地位，实施下列排除或者限制竞争的行为：

（一）限制生产、市场或者技术的发展，损害消费者利益；

`(iV\2}Z&j0（二）以不公平的高价销售或者低价购买商品；

{6T;V5E:w*X$I0（三）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品；

（四）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇，使部分交易相对人处于不利的竞争地位；

（五）限定经营者只能买卖自已的商品，不得买卖其他经营者的商品，或者限定经营者只能买卖其指定经营者的商品；

4BF~J]F0（六）要求交易相对人接受与交易标的无实质联系或者不符合商业惯例的附加义务，作为交易的前提条件；

|7R;B]&Ix |0（七）没有正当理由，拒绝与其他经营者进行交易；

Gru A#O7j,Zn$d-D0（八）其他滥用市场支配地位的行为。

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W0z)ZN_{S0问：什么是经营者集中?

{ T$S2wn8E@7g0答：反垄断法所称所称经营者集中，是指两个以上经营者合并以及一个或者多个经营者直接或者间接取得对其他经营者全部或者部分的控制权。取得控制权一般包括以下情形：

（一）取得一个或者多个其他经营者足够数量有表决权的股份或者实质性资产；

+y^D*}*Up$U7L0（二）经营者之间通过委托经营、联营等方式形成控制与被控制关系；

（三）经营者直接或者间接控制其他经营者的业务或者人事；

（四）经营者通过合同或者技术取得对其他经营者的控制权。

nW(BSs2L$zT)Z,Q:HF0问：国务院反垄断主管机构在决定是否准予经营者集中时，一般应当依据什么条件？

答：经营者集中应当申报的，由参与合并的经营者或者取得其他经营者控制权的经营者向国务院反垄断主管机构提出。经营者的集中可能排除或者限制相关市场竞争的，国务院反垄断主管机构应当作出禁止集中的决定。国务院反垄断主管机构在决定是否准予经营者集中时，一般应当依据下列条件：

（一）参与集中的企业在相关市场上的份额及其对市场的控制力；

Z0UB^ |gH};E0（二）相关市场的市场集中度；

（三）经营者集中后在相关市场上排除或限制竞争的可能性；

（四）经营者集中后对市场进入、技术进步的影响；

（五）经营者集中后对消费者、上下游企业的影响；

1ne#p6^ C?D0（六）经营者集中的原因及其带来的对经济效率的促进作用；

X6eXU]R0（七）经营者集中对国民经济发展和社会公共利益的影响；

A:_}!? R2lF1^0（八）国务院反垄断主管机构认为应当依据的其他因素。

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问：什么是滥用行政权力限制竞争?

Pr$KD-t0答：反垄断法规定行政机关和公共组织不得滥用行政权力限制竞争。一般包括以下情形：指定交易、地区封锁、歧视性待遇、限制市场准入、强制经营者限制竞争。

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